带你深挖企业委托持股背后的秘密

壹、委托持股

股权代持又称委托持股、隐名投资，是指隐名股东（实际出资人）与显名股东（名义股东）约定，以名义股东自己的名义代实际出资人持有公司股权并履行股东权利义务，由实际出资人履行出资义务并享有投资权益的一种股权处置方式。

一般来说，产生股权代持的原因有很多种，如：实际出资人基于某种考虑不愿意显名于公司股东名册或登记机关的备案文件中。

或为了规避公司法或相关法律法规对公司股东人数的限制和对公司股东身份的特别要求，或是公司创始人为了保证享有公司的控制权，保证公司持股结构的稳定性。

在对股权代持的原因核查中，应重点关注代持是否存在规避法律法规的情形。

根据相关规定证监会的审核关注点可总结如下：

1.历史沿革中历次股权代持形成的真实原因及合理性，代持关系是否真实；

2.规范委托持股的过程是否真实、合法、有效，是否存在纠纷或潜在纠纷；

3.目前公司股权权属是否清晰。

由此可见，拟IPO企业在在上市申报前股权代持还原只是股权状态的一个基本要求，并非清理完成就能符合监管机构的要求，监管机构依然会对股权代持的来由、代持的真实性以及清理的过程和清理的结果是否达标进行核查。

因此，在上市之前，发行人应当提前针对前述审核关注点，提前做好规范，准备和收集详实充分的证据来应对监管机构的核查工作。

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贰、股权代持核查要点

（一）身份核查

因被代持人存在身份和资格限制性规定的合法合规性核查。根据相关法律规定，公务人员、军人、国有企业领导干部、违背竞业禁止规定的人员以及外籍人士或机构受限于法律法规而不能成为股东。

此种情况下，有关代持的合法合规性通常与被代持人的身份适格性相关联，发行人需要走访相关公安局或派出所、法院等政府部门、原（现）任职单位及主管单位的方式，了解违法违规、刑事处罚情况。

同时，实务操作中，中介机构也会要求实际股东出具相关承诺函，确认其不存在被行政处罚、刑事处罚的情况，且不存在重大涉诉事项等。

（二）股权代持的解除

在证监会审核过程中，经常会反馈到“解除代持关系是否履行相应程序，是否签署解除协议”。

解除股权代持关系履行法律程序容易理解，比如签协议、履行公司内部决议程序，但是在股权代持形成时未签署代持协议的案例中，是否签署解除协议存在差异。

因为解除协议可以把委托持股的变化过程予以双方确认，并明确解除事宜或相应后续安排，这些都不以委托持股协议的签署为前提。

（三）股东人数

《公司法》规定有限责任公司股东人数不得超过50人，并规定不得设立一人有限公司，因满足公司登记人数之规定，公司历史上存在股权代持关系的。

部分已过会案例仅说明存在瑕疵，然后通过股权代持的清理说明股权清晰、股权不存在重大权属纠纷，未专门从法律分析的角度论证该瑕疵对主体资格的影响。

部分案例则援引《中华人民共和国行政处罚法》第29 条的规定，“违法行为在二年内未被发现的，不再给予行政处罚”，论证已超过两年，且未被工商行政主管部门予以处罚，从而该法律瑕疵对公司不构成不利影响。

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叁、股权代持清理方案

根据相关规定及证监会审核要求，存在股份代持的，基本解决方案为在上市申报前清理。股权代持的清理一般情况下有两种操作方式。第一、股权代持还原，即隐民股东显名化；第二、清退被代持方。

（一）股权代持还原

即解除股权代持，通过股权转让形式让实际出资人和实际股东由幕后走向台前，成为工商登记上股东。在具体操作步骤及相关方案如下：

1、确认原有股份代持的具体情况

根据上述核查要求，清理股权代持前，首先需要确认原有股份代持的具体情况。确认方式包括公司股东从事实方面进行书面确认，确认出资金额的来源、代持的基本情况（包括代持发生的时间、人数、代持原因及数量）；提供已签署的代持协议、出资凭证、公司历史上分红情况（是否向代持委托人进行分红）等。

2、代持人和被代持人双方签署相关协议，确认原有的股份代持基本情况、同意解除股份代持以及还原真实持股的方案，由公证人员对协议签署过程进行公证；

3、公司召开股东会，通过关于股东变更/清理股份代持情况的议案（通过股权转让方式）；

4、确定股权转让的关键内容，办理工商变更手续；

5、安排各方中介对股份代持双方进行访谈并签署访谈笔录以及相关承诺说明，确认股份代持、解除情况以及双方无争议。

（二）清退被代持方

清退被代持方，即由代持方（现有登记股东）受让实际出资人（委托人）的出资。具体需履行的程序包括：

1、由代持人和被代持人签署相关协议。在该协议中需要明确目前股权的代持情况，同时需要约定出资额转让的相关事宜，确认被代持人知悉公司计划申请上市的相关事宜，出资额转让后，不会提出异议、索赔或权利主张等。在此过程中，需要进行公证。

2、由于在这个方案中不会涉及公司股东发生变更，因此不需要召开相应的股东会，形成股东会决议。但是需要确定股权转让相应价款，并且要提供相应的支付凭证。